知升案例
案例背景与关系:客户A先生是知升陶小姐朋友(老客户),12号A先生做了两年的产品被竞争对手以在2018年4月份申请的实用新型**起诉A先生,A先生一下着急了,就把竞争对手的**号和自己的产品及技术特点写出来,发给知升**布局部的谭经理检索,并且自己也想申请一个,谭经理这边通过检索对比与分析。13号给出意见是:申请这个**的授权机率不大,而且也没什么意义的。但A先生还是不放心,又问了其他知识产权代理公司,给出的答案是:可以申请,还包授权。以下是知升谭经理和A先生的对话(客户A先生,简称A,谭经理,简称谭);
A(有点情绪):你们公司实力不行啊!我找到一家公司,人家说可以申请的,还包授权,打算明后天给他们做。
谭:A总您好,前天我就有和您说了别人的**在权利要求这一块的内容,还发了截图给您看,对方的权利要求保护范围已经覆盖了您的基本技术特征了,您产品要再申请专利,实际意义不大的,因为对方可以根据他的**完全可以对您后申请专利无效或提异议。别知识产权代理机构申请商标和**,说包授权,本身这句话就是有问题的,是相当不负责任的,特别是发明**、实用新型和商标(外观**能走快速通道的除外),知识产权局根据商标、**法的法律法规、政策来审查。其中的不确定因素和外部干扰,或新制度的出台,都会影响申请中的授权率,走正常途径说“**”的代理公司,这边一定要慎重一点,毕竟知识产权局的审查员不是为那个代理公司服务的,它是国家**单位,而且**授权是赋予您法律上的权利的,所以不可能随便给与特权的,要不也不叫法制社会了。
A:那他所说的我的这个产品包授权,怎么解释的?
谭:A总,首先我再次声明一点,我是说这个产品要做**的话,授权率低,但也有可能授权的,您的产品要申请的话,有两种可能;一、授权,但**权利保护的范围与您的产品不沾边,您的产品的技术特点,别人的**权利,基本涵盖在对方的保护范围内。您这样的**与别人的技术特点是一样的,只是文字描述时,换了类似词,看起来是很好的结果,您自己终于有了**了,但实际上呢!您的技术领域和特点和别人的高度重叠,别人的**在您前面申请,自己要别人提供自己的**证书,在权利领域进行一下说明,在做无效宣告,您的**证书,立马变成一张废纸,再说您的竞争对手不会傻到等您八九个月,证书下来后再来起诉您的,完全可以现在起诉,您拿什么招架?没授权,起不到任何防御与保护作用;还有就是通过在您的产品中添加技术内容使其授权,但是这是保护不到您的产品的。*三:就是没授权,所说的包授权,只是想多办个业务而已,他能找一千个理由。
A:那我现在怎么办,在公司等他来起诉我,让我停产,找我赔款?
谭:A总您这边可以这样,您不是说您这个产品已经有销售两年时间了吗?您把之前的销售记录和开出去的单据,还有之前参加的一些展会,或是**业发的一些宣传广告或朋友圈,保存或截图下来,自己的,或其他**的都可以,只要在2018年4月份之前(就是他申请专利日期之前)都可以收集起来,保存好,只要他不发律师函和法院传票,您这边都可以不用理会的,因为你有证据在手证明你不侵权抗辩:**法*六十九条*(二) 款,在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备,并且仅在原有范围内继续制造、使用的不属于侵权。若是接到这些,您可以立马把这些证据材料递交到**局复审**,做无效宣告,还可以在反告他,在他起诉您的这段期间给您带来的经济损失和名誉损失,主动权能反转过来。
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外观设计**侵权的认定问题
结合笔者几年来代理**纠纷案件的经验,笔者认为,进行外观设计**侵权认定时,一般要考虑以下几个因素:
1.首先,要根据**证书、**授权公告、**登记薄、原告的主体资格证明等文件对**权的主体予以确认,看看原告是否为合格的**权人。
2.其次,要对**权的有效性予以确认,确认该**权是否仍然处于**权有效期内,受法律的保护。
3.然后,要根据**授权时的公告确定外观设计**产品是什么?被控涉嫌侵权的产品是否与外观**产品相同或相近似?
外观设计**侵权判定中,应当首先审查被控侵权产品与**产品是否属于同类产品。不属于同类产品的,不构成侵犯外观设计**权。
审查外观设计**产品与侵权产品是否属于同类产品,应当参照外观设计分类表,并考虑商品销售的客观实际情况,对是否属于同类产品作出认定。
同类产品是外观设计**侵权判定的前提,但不排除在特殊情况下,类似产品之间的外观设计亦可进行侵权判定。
4.接下来,需要确定外观设计**产品的具体保护的设计范围是什么?设计要点是什么?被控涉嫌侵权的产品的外观设计是否与外观**产品的设计相同或相近似?
(1)外观设计产品中的某些部分的设计是不受保护的,要予以排除。首先要排除申请日以前已有的公知的外观设计部分,其次,还要排除因产品功能而决定的外观设计部分,然后还要排除产品内部不可见部分的设计。
(2)经过上一步的排除后,结合**权人提交或**档案中记载的“设计要点图”,可以确定该外观设计**的主要设计部位是什么,也就是要重点保护的范围是什么。
(3)将被控侵权产品的外观设计与该外观**产品的设计相比较,判断两者是否相同或相近似。
**纠纷是有关**的争执。可表现为在专利申请过程中发生的争执和在专利申请被批准后所发生的争执。后一种争执主要表现为因**权的行使、维护、转让、许可而引起的争执。对**纠纷,当事人可要求**管理机关处理,也可向法院提起诉讼。有些**纠纷法律规定只能由**管理机关处理,不得向法院起诉
1、使用他人商标或名称
使用他人商标或名称,是指未经授权在用户名或店铺名称中使用他人商标或企业名称并进行同类商品经营.例如,有些店铺在进行宝洁公司生产的产品售卖时期,未经授权的情况下使用“宝洁专卖店”“宝洁直营店”“宝洁直销店”等,这些都是属于侵权行为。
2、盗用文字、图片
盗用文字、图片是指未经着作权人许可,擅自在店铺或宝贝详情中使用(包括二次编辑)他人的原创性文字作品、图片(包括商品图片)、视频等。例如,有些店铺并没有得到纤丝鸟的授权,但是在售卖产品,并在店铺中用了纤丝鸟的官方图片,因为纤丝鸟拥有其图片着作权,因此店铺宝贝图片视为着作权侵权。
3、盗版商品
盗版商品是指销售盗版(非法复制)的图书、杂志、音像制品、计算机软件、电子出版物等。例如,某些店铺在进行书籍售卖时,将正版书进行复制,进行图书的影印版、软件的破解版、音像制品的硬盘版等表达后,再次销售的行为,也被归类为版权侵权行为。
4、使用他人商标标识
使用他人商标标识指未经商标权人授权,擅自在其店铺或宝贝详情页面使用他人商标标识Logo等。例如,很多店铺没有经过阿迪达斯的品牌授权,在售卖阿迪达斯产品时用其商标时,都属于商标权侵权行为。
5、售卖假货
假货,顾名思义是指销售非商标权人原厂正品且冒用商标权人注册商标的商品。例如,宝贝详情图为卡西欧M-28型号电子计算器,卡西欧的投诉证明是其**生产也**委托他 人生产过此款商品。因此是属于假冒产品,属于侵权行为。
6、**侵权
**侵权是指未经**权人许可,以生产经营为目的,实施了依法受保护的有效**的违法行为。主要判断标准是看商品本身(包括技术特点、功能)是否落入**权人权利要求书记载的保护范围。在**侵权中,又分为发明**、实用新型**及外观设计**侵权。
简单地理解就是申请人就某个或某类产品向国家职能部门申请取得了自己的对此产品*有的生产、销售、使用的权利,这些**主要体现在产品的功能性以及外观形状等。通俗地讲,**的所有人,有对此**产品的功能性或者设计具有所有权。未经此**所有权人的允许,私自进行生产、销售、使用就构成了侵权
1.做好**预警。就是说你的商品上架甚至是生产之前,委托专业的**律师对你的商品做下**预警检索,分析一下有可能会跟哪些**技术撞车。
2.**律师可以为你提供规避设计的建议。就是说,建议你在现有商品的基础上,进行改进,跳出或者逃出现有有效**的权利范围。通过不断的修改,改进,总可以规避掉或者绕开**侵权的风险。目前也是较有效的方法。
3.认真申诉。针对权利人在阿里巴巴知识产权平台上的投诉,电商有五个工作日的申诉期,可以委托**律师做一下不侵权的技术对比分析,指出来跟权利人的技术特征不同的地方,未完全落入其权利保护范围。
4.通过律师向权利人发出不侵权声明的律师函,并在一个月之后提起不侵权诉讼。
5.提起**无效宣告请求,彻底打掉权利人的投诉武器。从根本上解决侵权风险。
6.跟权利人和解,并达成和解协议,出具给阿里巴巴知识产权平台,尽快恢复上架。
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